试析量刑预备犯

论文导读：
摘要：本论文是对刑法上预备犯的相关不足进行的体系、全面探讨的博士论文。全文共11万字,共分五章,包括两个图表。在探讨办法上采用对比法探讨、论述实践相结合探讨的办法,全面地探讨了预备犯的本体构造、犯罪构成构造、处罚根据反思及量刑基本不足。第一章是导论,主要简介了本论文所要展开预备犯探讨的不足对象——立法及论述上的犯罪预备与预备犯,从及本论文试图对预备犯探讨展开的几个论述阶段——描述、解读、反思,从及对预备犯探讨的办法和作用进行简介。本论文认为,主要国家刑法关于犯罪预备行为的规制手段,大概可归结为预备犯和预备罪的立法方式,我国及苏俄刑法论述围绕预备犯的总则立法方式,形成了预备犯的论述,而德日刑法学则围绕着德日刑法分则中规定的预备罪进行探讨,形成了预备罪的论述,此外德日刑法还在总则中未遂犯论述中,从界定未遂犯起点旨趣对预备进行研究。而预备犯与预备罪的对比探讨应当重视在这种立法不同结构背后的论述支撑上进行,而不应停留在立法形态表象上进行。本论文对于预备犯的办法论的界定,在探讨思路上遵循——“描述、解读、反思”的大致顺序,首先试图对预备犯的事实有着于规范规格进行描述,因而属于有着论与规范论的双重观察。其次,对于预备犯的解读,实际上即为预备犯的规范解构,是关于预备犯的犯罪构成解构。再次,对于预备犯的处罚根据的探讨,大致属于预备犯的论述反思环节。在探讨办法上,说明本论文采取的主要探讨办法是对比探讨和论述与实践相结合。第二章是对预备犯的本体论构造进行的探讨。我国刑法学在预备犯的论述上曾经对犯罪预备与预备犯的范畴或者说本体结构混淆不清,对于预备犯与预备罪的刑法性质、系统性地位也没有定论。本章对于预备犯,这一作为我国刑法处罚的一种犯罪形态的本体构造进行了知识论结构与办法论的双重清理。关于预备犯的概念、特点、类型及系统性地位等不足,本论文首先以对比法的角度简介我国及苏俄刑法预备犯的相关内容,继而简介德日刑法中预备罪的相关内容。认为,我国刑法上预备犯是为了犯罪,已经开始实施犯罪预备行为,但是由于意志从外的理由而未能着手犯罪实行行为的犯罪形态,日本刑法上的预备罪是从犯特定犯罪为目的而实施的准备行为。我国刑法上的预备犯,在事实有着论上体现为便利于犯罪实行的各种行为；在规范评价论上预备犯具有修正的犯罪构成；在主观评价论上预备犯具有特定的犯罪预备故意要素。本论文认为预备犯的类型,不同于犯罪预备行为的类型。将我国刑法上的预备犯分为可罚的预备犯与不可罚的预备犯具有重大作用。在系统性地位上,德日刑法中的预备罪是一种犯罪构成要件类型,而我国刑法中的预备犯则是一种具有修正的犯罪构成的犯罪未完成形态。另外,本论文还研究了预备犯的成立范围的不足,也即预备阶段的中止,认为在解读我国刑法规定的作用上,不应当界定为如德日刑法那样属于预备罪的不足,还应当维持我国刑法通说而认为是中止犯的一种类型。第三章则是对预备犯的犯罪构成不足的探讨。在对犯罪构成的基本原理进行回顾的基础上,本论文采用通说的“犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面”的四要件犯罪构成学说,来对预备犯的犯罪构成进行解读。预备犯的犯罪构成特点具有不同于既遂犯的诸多面,而预备犯的犯罪构成根据也不同于未遂犯及既遂犯,未遂犯与既遂犯的犯罪构成根据在于刑法分则的规定,而预备犯的犯罪构成根据则是刑法总则关于犯罪预备的规定。本论文对于预备犯的犯罪构成的探讨,当然也是在主客观相统一原则的指导下进行的。在预备犯的犯罪构成结构上,本论文建构了“犯罪预备行为——犯罪预备故意”的两要素结构。犯罪预备行为是预备犯犯罪构成的客观方面的要素,它属于我国刑法上的危害社会的行为,但不属于犯罪实行行为。犯罪预备行为的类型,在我国刑法学过去对于预备犯的探讨中多有论及,一般分为准备工具的犯罪预备行为与制造条件的犯罪预备行为、自行预备与他行预备、重罪的预备行为与轻罪的预备行为。另外,本论文对于犯罪预备行为与犯罪实行行为、犯罪阴谋行为进行了区别探讨,指出了犯罪预备行为在犯罪构成论述中的特质。犯罪预备故意是预备犯的犯罪构成主观方面的因素,包括认识因素和意志因素的内容,犯罪预备故意的认识因素应当是认识到自己实施的是服务于犯罪目的的准备犯罪工具和制造犯罪条件的行为性质；犯罪预备故意的意志因素则是希望这种特定犯罪的预备行为进入犯罪实行。本论文还区分了犯罪预备故意与犯罪实论文导读：
行故意的不同特点,对犯罪预备故意与犯罪预备行为的逻辑联系进行了探讨。第四章主要是对预备犯的处罚根据进行的探讨。由于不同的处罚范围的确对于处罚根据的探究产生不同的影响,因而本论文在此部分首先研究了预备犯的处罚范围的大致类型——一概处罚与特例处罚。进而在预备犯的处罚根据上,本论文区分了两种基本立场,在刑法之内为预备犯寻求处罚根据、从及在刑法之外为预备犯寻求处罚根据。此外,引入报应与预防的视角,对于预备犯的处罚根据具有引导性作用,预备犯的报应性基础较为匮乏,而预备犯的预防性基础则及其丰富,可从说预备犯的报应性和预防性的统一为预备犯的处罚提供了根据,如果更加重视报应性一面则会选择预备犯的例外处罚,如果更为重视预备犯的预防性的一面则会选择预备犯的一概处罚。在我国刑法学上,在刑法之外为预备犯寻找根据的是哲学与根据说,然而这种学说所提出的预备犯处罚根据是必要而不充分的。在刑法之内为预备犯奠定处罚根据的是犯罪构成根据说和刑事政策根据说,这两种学说的根本对立即是是否认为实行行为是刑罚发动的基本根据。在现代刑法重视实行行为的立场上,本论文采刑事政策根据说,即刑事政策的合理性与有效性的统一,能够为预备犯的例外处罚奠定充分且必要的处罚根据。在第五章,本论文主要对预备犯的量刑论进行了探讨。因而与预备犯的定罪论形成对应联系。关于预备犯的量刑论,本论文主要讨论了预备犯的处罚方式和预备犯的量刑原则。预备犯的处罚方式,也即预备犯的量刑活动发动的不同历程,主要分为分则量刑方式和以分则到总则的修正量刑方式。关于预备犯的量刑原则,在必减原则上,俄罗斯现行刑法在总则中规定了预备犯的必减原则,而德日刑法则在分则各具体预备罪中规定了相对于其本罪必减的法定刑。在得减原则上,主要是我国刑法规定的对于预备犯“可从比照既遂犯以轻、减轻或者免除处罚”。关键词：预备犯论文本体论论文犯罪构成论论文处罚根据论文量刑方式论文量刑原则论文
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中文摘要5-8
ABSTRACT8-14
引言14-19
第一章 导论19-35
第一节 犯罪预备与预备犯：立法及论述概况20-31

一、我国刑法中的犯罪预备与预备犯21-25

二、外国刑法中的预备犯立法与论述概况25-31

第二节 探讨预备犯的思路、办法及作用31-35

一、预备犯探讨的思路31-32

二、预备犯探讨的办法32-33

三、预备犯探讨的作用33-35

第二章 预备犯的本体论35-61
第一节 预备犯的概念、特点及类型35-51

一、预备犯的概念35-40

二、预备犯的特点40-46

三、预备犯的类型46-51

第二节 预备犯的法律性质51-55

一、德日刑法预备罪的法律性质52-53

二、苏俄及我国刑法中预备犯的法律性质53-55

第三节 预备犯的系统性地位55-57

一、德日刑法中预备犯的系统性地位55-57

二、我国刑法中预备犯的系统性地位57

第四节 预备犯的成立范围57-61
第三章 预备犯的犯罪构成论61-95
第一节 犯罪构成的基本原理回顾61-64
第二节 预备犯的犯罪构成64-71

一、预备犯的犯罪构成特点65-66

二、预备犯的犯罪构成根据66-69

三、预备犯的犯罪构成办法论：主客观相统一原则69-71

第三节 犯罪预备行为71-88

一、犯罪预备行为的行为性71-74

二、犯罪预备行为的概念、特点74-76

三、犯罪预备行为的类型76-82

四、犯罪预备行为的起点和终点82-86

五、犯罪预备行为与犯罪实行行为、犯罪阴谋行为的界分86-88

第四节 犯罪预备故意88-95

一、犯罪预备故意的概念和内容89-90

二、犯罪预备故意与犯罪实行故意90-92

三、犯罪预备故意与犯罪预备行为的联系92-95

第四章 预备犯的处罚根据论95-114
第一节 预备犯的处罚范围96-99
第二节 预备犯处罚根据的基本立场：刑法之内抑或是刑法之外99-101
第三节 报应与预防的视角101-105

一、预备犯的刑罚报应性102-103

二、预备犯的刑罚预防性103-105

第四节 哲学与根据说105-107
第五节 犯罪构成根据说与刑事政策根据说107-110

一、犯罪构成根据说107-108

二论文导读：122一、必减原则118-120二、得减原则120-122中外参考文献122-126一、著作类122-123二、译著类123-124三、论文类124-125四、学位论文类125-126攻读博士学位期间科研成果目录126-127后记127-128上一页123
、刑事政策根据说108-110
第六节 本论文的基本立场110-114
第五章 预备犯的量刑论114-122
第一节 处罚方式115-117

一、总则处罚方式115-116

二、分则处罚方式116-117

第二节 量刑原则117-122

一、必减原则118-120

二、得减原则120-122

中外参考文献122-126

一、著作类122-123

二、译著类123-124

三、论文类124-125

四、学位论文类125-126

攻读博士学位期间科研成果目录126-127
后记127-128