研究期待可能性论述本土化-学年

论文导读：
摘要：在大陆法系国家的刑法论述系统中期待可能性论述占有很重要的地位,期待可能性论述有它自身的合理性,对于我国的刑法论述、刑事立法和司法实践等,都有着极强的借鉴作用,我国应在原有刑法系统中对之进行相应的增补及修订。这一论述在德、日等国历经刑法学界的探讨、质疑,最终形成了日趋改善的论述结构,并逐步在立法系统和司法实践中得到确立。随着论述的进展,在世界各国期待可能性论述的影响也随之日趋深远,德国、日本等国家以及我国的台湾地区的刑法学界,期待可能性均得到了很高程度的确立和适用,也随之引起了众多国家的关注。期待可能性是指在行为人做出行为时的具体情况下,能够期待行为人进行适法行为的可能性。如果有着期待可能性,即能够期待行为人在行为时实施适法行为,行为人仍违反此期待实施了违法行为,应追究其责任;如果无期待可能性,即便实施了违法行为,则不追究罪责。期待可能性论述在责任认定方面,提供了人性的标尺,使责任认定更加合乎情理、充满人性。期待可能性,是适法行为的期待可能性的简称,该论述起源于德国,是人的自由意志的外在体现形式,它使罪责建立在更为科学与公正的基础上；在司法活动中,期待可能性可以作为平衡因素来克服我国目前成文刑法的局限。但期待可能性也有本身固有的缺陷,使它与我国成文刑法的基本价值取向有着着潜在的冲突。虽然期待可能性论述在我国犯罪构成中并没有确切对应的部分,但期待可能性的基本精神是可以作为指导作用有着的。在我国,对期待可能性论述的探讨处于如何运用的阶段。期待可能性论述具有显著价值,对我国刑法论述以及司法实践都具有借鉴作用。纵观近期在我国引起争议一些案件,如今有引入期待可能性的必要性。其实在我国现行刑事立法中就蕴含着期待可能性的思想,然而,期待可能性论述与我国现有的犯罪构成论述是无法完全契合的。必须合理谨慎地浅析、运用期待可能性论述,在引进期待可能性历程中,更应在其可适用的范围内进行准确定位,以期充分地发挥期待可能性论述的补充功能才能使其对我国刑法产生积极的作用。而且我国刑法中的犯罪构成系统论述与德日犯罪成立方式论述有所不同,但是用于确定刑事责任的原则基本是相通的,因而在我国刑法论述中引入期待可能性也是可能的。在我国期待可能性是刑事责任能力的消极因素,其作用既可以是免罪,也可以作为以轻,减轻或者免除处罚的理由。不仅仅适用于过失犯罪,也同样适用于故意犯罪的情形。既可以是法定事由,也可以是超法规事由,期待可能性的消极构成包括事实要件和价值要件,事实要件由客观要素和心理要素构成,具体包括行为客观情况的非常性和行为动机形成的受涉性,而受涉性指行为在刑法上的可宽宥性。无期待可能性的判断标准可以采取“以行为人标准为依据,以平均人标准为参考”的主客观统一说。关键词：期待可能性论文司法实践论文本土化论文
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Abstract10-13
引言13-15

一、期待可能性及其论述依据15-19

(一) 期待可能性的论述渊源15-16

(二) 期待可能性的哲学依据-相对的自由意志16-17

(三) 期待可能性的法理学依据-法律规范17-19

二、期待可能性论述在犯罪系统中的地位及其所体现的刑法价值19-23

(一) 期待可能性论述在犯罪系统中的地位与判断标准19-21

(二) 期待可能性论述所体现的刑法价值21-23

1. 期待可能性论述的首要价值在于其体现了刑法正义21-22

2. 期待可能性论述的基拙价值在于其体现了刑法的人道性22

3. 期待可能性论述的功能价值在于其体现了刑法的谦抑性22-23

三、期待可能性论述的本土化23-40

(一) 我国刑法与期待可能性论述的联系23-30

1. 我国刑法中所蕴含的期待可能性论述23-24

2. 我国刑法中犯罪构成论述与期待可能性论述的契合24-27

3. 对相关案例的深思27-30

(二) 期待可能性论述引入我国刑法中的可行性浅析30-35

1. 论述上的可行性30-31

2. 立法上的可行性31-33

3. 司法上的可行性33-35

(三) 我国刑法中期待可能性可适用的范围35-40

四、期待可能性与我国刑事立法及司法的改善与指导作用40-43

(一) 期待可能性论述与我国刑事立法及改善40-41

(二) 期待可能性论述与我国刑事司法的适用41-43

结论43-44
参考文献44-46
探讨生在读期间取得的探讨成果46-47
致谢47-48
个人简况及48-51