试议公开发行非公开（发行）证券转售法律理由信

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摘要：自2005年《证券法》初步确立了非公开发行法律制度的框架之后，作为该制度重要组成部分的非公开发行证券转售制度由于有着重大的漏洞与缺陷，导致实践中大量“原始股”非法转让的行为游离在证券监管之外，这些以非公开发行之名行公开发行之实的非公开发行证券转售行为，在严重损害投资者的合法权益的同时，既背离了证券非公开发行制度便利资金筹措，提升资金利用效率的初衷，也扰乱了正常的证券发行秩序，不但不利于非公开发行证券法律制度的改善，而且对公开发行法律制度造成了冲击。本论文首先阐述并浅析了我国非公开发行证券转售法律制度的近况与缺陷，然后全面介绍阐述了美国私募证券转售制度中的两大规则——规则144与规则144A以及美国证券立法中违法转售私募证券的法律责任规定，最后在借鉴美国立法先进经验的基础上，针对我国立法近况与缺陷提出了构建我国非公开发行证券转售法律制度的倡议。全文共包括三个部分，即引言、正文与结语，其中正文可以分为四章：第一章浅析了非公开发行证券转售的相关概念，包括非公开发行的概念与认定、非公开发行证券转售的概念，以及非公开发行证券转售在一定条件下会由非公开转向公开，即“二次发行”。第二章阐述了我国非公开发行证券转售法律制度的立法近况，并对其有着的缺陷予以浅析。该部分分别以非公开发行股权证券转售法律规定与非公开发行债权证券转售法律规定的角度展开。首先，笔者阐述了我国非公开发行股权证券转售的立法近况，浅析指出我国非公开发行股权证券转售一方面缺乏具体制度的指引，处于混乱无序的情况；另一方面对非公开发行股权证券的规范局限在打击违法转售，没有合法转售的制定。其次，笔者阐述了我国非公开发行债权证券转售的立法近况，浅析指出我国非公开发行债权证券呈现出多部门立法，欠缺统一系统的转售法律制度，立法层次偏低，“各自为政”的局面，人为地割裂了非公开发行债券的转售制度，无法形成统一的系统。第三章全面介绍了美国私募证券转售法律制度的两大规则——规则144与规则144A所确立的私募证券公开转售与私下转售的法律制度，以及美国证券立法中违法转售私募证券的法律责任，以而提炼出美国私募证券转售制度体现的公平与效率的平衡、转售制度中转售者、投资者、信息披露以及责任追究等制度安排的借鉴作用。第四章在借鉴美国立法经验的基础上，针对第二章提出的我国非公开发行证券转售法律制度的缺陷，提出了改善构建我国非公开发行证券转售的制度安排的倡议。笔者分别以论述与制度的角度，提出需要厘清非公开发行转售相关概念，规制转售者、制约购买者、明确具体市场规则、加强监管、改善法律责任规定以及救济措施等具体制度安排。关键词：非公开发行论文非公开发行证券论文证券转售论文
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Abstract6-12
引言12-15
第一章 非公开发行证券转售的相关概念15-22
第一节 证券的非公开发行15-17

一、 证券非公开发行的概念15-16

二、 非公开发行的认定16-17

第二节 非公开发行证券及其范畴17-18
第三节 非公开发行证券的转售与“二次发行”18-22
第二章 我国非公开发行证券转售法律制度近况与缺陷22-34
第一节 非公开发行证券转售法律制度近况22-29

一、 非公开发行股权证券转售相关法律规定22-26

(一) 法律层面22-24

(二) 行政规章层面24-25

(三) 证券交易所规则层面25-26

(四) 小结26

二、 非公开发行债权证券转售相关法律规定26-29

（一） 《商业银行次级债券发行管理办法》及《银行间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法》的相关规定27

(二) 《保险公司次级定期债务管理暂行办法》的相关规定27

(三) 《证券公司债券管理暂行办法》的相关规定27-28

(四) 小结28-29

第二节 我国非公开发行证券转售制度近况评析29-34

一、 非公开发行证券转售相关概念界定模糊混乱29-30

二、 缺乏对转售者的规制30

三、 缺乏对购买者规制30-31

四、 缺乏对转售市场相关规则的明确规定31-32

五、 转售监管制度不改善32-33

六、 转售违法责任的规定以及救济制度不完备33-34

第三章 美国私募证券论文导读：责任47第六节美国私募证券转售法律制度的借鉴价值47-49第四章我国非公开发行证券转售法律制度的构建49-56第一节厘清非公开发行证券相关概念49-50第二节规制转售者50-51第三节制约购买者51-52第四节明确转售市场相关规则52-53第五节改善转售监管制度53-55第六节改善违法法律责任以及救济制度55-56结论56-57参考文献5
转售法律制度34-49
第一节 美国私募证券转售法律制度的价值指引34-35
第二节 私募证券公开转售的豁免——规则 14435-41

一、 2007 年修正前的规则 14436-39

(一) 适用主体36

(二) 标的证券36-37

(三) 公开信息的可获得性37

(四) 持有期限37-38

(五) 数量限制38

(六) 转让方式38-39

(七) 通知申报要求39

二、 2007 年修正后的规则 14439-41

第三节 “法中之法”——1933 年《证券法》第 4（1/2）条豁免41-42
第四节 私募证券私下转售的豁免——规则 144A42-45

一、 适用主体——合格机构购买者42-43

二、 所售证券的非替代性43-44

三、 信息披露要求44

四、 告知义务44

五、 转售方式44

六、 专门的私募证券转售市场——PORTAL 系统44-45

第五节 美国证券法律框架下违法转售私募证券的法律责任45-47

一、 民事责任45-46

二、 行政责任46-47

三、 刑事责任47

第六节 美国私募证券转售法律制度的借鉴价值47-49
第四章 我国非公开发行证券转售法律制度的构建49-56
第一节 厘清非公开发行证券相关概念49-50
第二节 规制转售者50-51
第三节 制约购买者51-52
第四节 明确转售市场相关规则52-53
第五节 改善转售监管制度53-55
第六节 改善违法法律责任以及救济制度55-56
结论56-57
参考文献57-59
在读期间发表的学术论文与探讨成果59-60
后记60-61