研讨投资澳大利亚法律风险及其防范

论文导读：
长期以来，在对澳大利亚投资中由于忽视法律风险，不注重风险防范等理由，对中国企业造成了一定的对外投资损失。一个显著的案例就是2009年某企业并购某外国公司，表面上看是该外国公司董事会的商业决定，事实上，澳大利亚外国投资审查委员会延长了审批时间，使该央企错过了交易的最佳时机。除了上述由于行政审批带来的法律风险外，对外投资中遭受国际制裁也会给投资带来风险，企业违反了当地法律还容易招致诉讼。有的企业缺乏对东道国法律的了解，在诉讼和非诉讼领域均有可能违反当地法律，甚至可能违反国际条约规定，受到国际制裁。

一、在澳投资法律风险防范分类

从澳大利亚的法律环境看，以其资源租赁税的出台为例可做如下分析。近年来，我国企业纷纷加速海外投资矿产资源的步伐，其中，澳大利亚正是中国企业海外投资矿业的聚集地，赴澳大利亚投资的企业很多。矿产租赁税对中国在澳大利亚的企业造成很大影响。就铁矿石和煤的贸易而言，中国是澳大利亚最大的铁矿石出口市场，澳大利亚是世界上最大的煤炭出口国。矿产资源租赁税无疑将推高澳大利亚矿业企业的成本。与此同时，企业成本增加必将给中资企业投资澳大利亚造成影响。中国成为澳大利亚的第三大外国投资来源国。中国的投资又以矿业勘探、开采为主，占到中国对澳投资总额的75%。可见，矿产资源租赁税的推出对中国进口和投资的影响不可低估。上述的案例其实也仅仅是澳大利亚政策风险中的一种。笔者认为，海外投资的风险防范首先要进行风险识别，在风险识别中，需要将风险进行一定的归类整理。具体来看，在澳投资法律风险防范可以做如下归类：
（一）澳大利亚特定领域禁止或限制外商投资造成的法律风险。对于澳大利亚禁止投资的领域和限制投资的领域需要进行梳理，防止投资被禁止而产生前期成本，同时对限制性投资领域的投资力度进行灵活审慎把握。在具体的操作中，需要明确哪些行业是禁止或限制的，这一点在尽职调查阶段将予以完成，另外，在尽职调查报告中要明确知悉从事禁止性和限制性投资领域可能产生的风险后果，从而对研判投资领域和投资规模起到重要参考作用。这是赴澳大利亚投资的第一环节，也是极为重要的环节，从风险源头进行把握，将为后续风险防范工作的进行提供有作用的基础。
（二）反垄断法律风险。这主要是从两个角度来进行考虑，一是反垄断审查在当前国际投资和贸易中已经日益显示出重要的约束作用，并形成一定的指引作用的案例；二是各个国家在相关行业的规定差距甚大。这是一个国家对该行业态度的体现，对于澳大利亚，也存在类似的判断，因此，客观精准的审视行业规定对于投资本身至关重要。
（三）日常经营管理中的法律风险。这主要涉及澳大利亚公司法、民事法、诉讼法和经济法等相关领域，这一层次的法律风险最为微观，也最为频繁的出现。因此，这一层面的法律风险涉及投资后日常经营管理的方方面面，对投资收益存在一定影响。
在这一环节，应当对澳大利亚相关法律类进行充分了解，同时要比较与国内法的不同，从而在交易结构架设、相关制度起草和日常经营中对这些区别点进行把握。此外，应当格外重视国外员工劳动关系、环境保护和境外上市等的特别规定，并就国外知识产权保护，反倾销、反补贴、保障措施安全生产和职业健康等多方面予以高度关注。
（四）政策与立法变更带来的法律风险。政策与立法变更带来的法律风险是指因澳大利亚外商投资相关政策调整、法律变动而给外国投资者（经营者）带来的法律风险，主要包括重大外国投资政策的调整、政府禁令、财政税收政策的调整、限制或禁止外商投资领域的变化或调整、国有化政策等。投资者赴海外投资不仅希望东道国的法律鼓励和保护海外投资，还希望这种投资环境具有一定的稳定性和连续性。尽管澳大利亚的政治和法律相对稳定，但也非一成不变。国家领导人或执政党的变更，可能会造成澳大利亚对外投资态度发生变化。立法或司法上的变更，也可能使外商投资企业在澳大利亚的社会或法律地位发生变化，失去或得到某种权利或保护，降低或增加投资成本。

二、在澳大利亚投资的法律风险防范

（一）“走出去”之前的法律风险防范。这个阶段的法律风险主要是针对投资前期的法律风险识别和防范。这对于投资本身至关重要。从目前的经验看，这一阶段法律风险的防范重在识别，识别风险需要有明确的风险识别体系。
首要，要有法律风险的识别组织结构，即谁来识别风险。通常情况下，境外投资的决策机构将法律风险的识别交给企业的法律部门，但同时也将伴生国内律师机构的配合，这在一定作用上形成母公司法律部门主导，法律机构配合的局面。其次，要有法律风险防范的机制，即如何防范已识别的风险。通常情况下，对澳投资的宏观法律风险已有相对成熟的体系框架，但在具体行业领域的风险防范尚有不足，这一方面与行业业务领域相关，另一方面也与澳大利亚政策的变化有关。因此对已识别的风险防范机制构建至关重要。要针对在澳投资的法律风险产生后如何应对形成成熟、快速的反映机制。
（二）走出去之的法律风险防范。“走出去”之后的法律风险主要是要形成体系健全的法律风险防范体系。首先，确保公司内部运营合法合规。这主要涉及在澳大利亚公司内部劳动关系、公司设立、税收与公司运营直接相关的法律风险，确保公司内部制度体系健全，将在很大程度降低此类风险。其次，争取实现公司对外运营的法律风险降低。这里最大的风险点在于合同，在澳投资的公司在澳大利亚发展的一个关键环节就是通过与合作方签定合同来实现业务的拓展，因此合同的审核至关重要。一个重要的经验是，对在澳投资公司的业务合同进行专门审核，在重大的项目中要聘请在该行业领域内有经营业绩的律师事务所进行审核把握，从而将合同风险降低。最后，关注法律政策环境的变化也是重要的防范措施。一切法律风险的防范体系均基于外部法律环境的变化。要将法律环境变化带来的相关投资方向和合同等相关事项产生的变化一并把握。
作者简介：王宏纲（1978.06- ），山西省社会科学院助理研究员。 全文地址：www.7ctime.com/gjhjfxlw/lw47050.html上一论文：试谈中国P2P网络借贷法律监管